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專家介紹：

羅曙光：福建世禮律師事務(wù)所主任、合伙人。世禮海關(guān)事務(wù)與貿(mào)易合規(guī)團隊是福建省首個專門從事海關(guān)法律事務(wù)的律師團隊，團隊多名律師曾長期從事海關(guān)法規(guī)、緝私和監(jiān)管等業(yè)務(wù)，熟悉海關(guān)法律法規(guī)、業(yè)務(wù)運作程序和慣例，在海關(guān)業(yè)務(wù)專業(yè)領(lǐng)域具有豐富的實踐經(jīng)驗，能有效協(xié)助企業(yè)避免和解決海關(guān)領(lǐng)域的法律風(fēng)險和糾紛。

隨著我國推動共建“一帶一路”倡議與行動以來，力推“大開放、大交流、大融合”，目前我國已與有關(guān)國家和國際組織簽署了40多份共建“一帶一路”合作協(xié)議，“一帶一路”重大項目儲備達1400多個。南安市作為世界級石材集散中心，“一帶一路”給石材企業(yè)“走出去”和“引進來”造就了巨大的機遇。下面本人用“以案說法”的形式，就石材企業(yè)在經(jīng)營和外經(jīng)貿(mào)活動中所面臨的法律風(fēng)險及如何防范，做一次分享：

1.石材企業(yè)通關(guān)過程中的刑事和行政法律風(fēng)險分析與防范

案例一

2013年至2015年期間，被告單位A公司、被告人王某多次從印度等地進口石材至國內(nèi)，報關(guān)時A公司、王某為少繳稅款，要求船公司修改單證上的石材真實成交重量、體積和成交方式等，并將修改后的單證交給另一被告單位C公司制作報關(guān)材料。C公司負責(zé)人李某明知A公司提供的申報數(shù)據(jù)不實，仍指示其公司員工按照A公司提供的數(shù)據(jù)制作虛假的合同、發(fā)票、提單等報關(guān)資料，并交由某報關(guān)行向海關(guān)申報進口。后該案被海關(guān)查獲，經(jīng)海關(guān)關(guān)稅部門核定，偷逃稅款共計人民幣75萬元。

經(jīng)過法院審理，被告單位A公司和C公司、被告人王某和李某均犯走私普通貨物罪，王某被判處有期徒刑二年，緩刑二年，并處罰金人民幣26萬元；李某被判處有期徒刑一年二個月，緩刑一年二個月；A公司和C公司也分別被判處罰金10萬元和40萬元。

案例二

2010年前后，被告人余某和張某，共同決定被告單位C公司利用加工貿(mào)易貨物手冊進口保稅石材后在境內(nèi)銷售牟利。之后，C公司向海關(guān)申領(lǐng)了多本加工貿(mào)易手冊，并將手冊項下從印度進口的“印度黑”等石料在境內(nèi)銷售，同時用國產(chǎn)路基石偽報成花崗巖墓碑石等加工貿(mào)易手冊成品復(fù)出口，騙取海關(guān)核銷手冊。后該案被海關(guān)查獲，經(jīng)海關(guān)關(guān)稅部門核定，偷逃稅款共計人民幣90余萬元。

經(jīng)過法院審理，被告人余某和張某、被告單位C公司均構(gòu)成走私普通貨物罪，被告人余某和張某均被判處有期徒刑三年，緩刑三年。被告單位C公司被判處罰金90萬元。

律師說法

判斷是否構(gòu)成走私，主要看是否符合以下構(gòu)成要件：一是是否違反相關(guān)法律法規(guī)；二是是否采取了偽造、變造、偽報、瞞報、偽裝、藏匿等方式；三是是否使貨物脫離了海關(guān)的監(jiān)管；四是是否偷逃了國家稅款或違反其他禁止或限制性規(guī)定。根據(jù)《刑法》第151條、152條、153條、347條、350條規(guī)定及相關(guān)修正案、司法解釋規(guī)定，涉及到走私的共有12個具體罪名。其中與石材行業(yè)關(guān)系密切的就是《刑法》第153條規(guī)定的走私普通貨物，上述兩個案例就包含了石材走私的兩種基本手法：

案例一采用的是使用虛假的發(fā)票、合同，即所謂的“兩套單證”，低報價格，偷逃稅款，該走私手法的特點為：

（一）內(nèi)外勾結(jié)。體現(xiàn)為經(jīng)營單位與貨代、船代、境外客戶相互串通，利用兩套單證偽報價格，即用一套虛假單證，主要是報關(guān)用的合同、發(fā)票、裝箱單、運單等，以低于實際成交價格的價格向海關(guān)申報，以達到偷逃稅款的目的。而另一套真實單證則用于買賣雙方權(quán)利義務(wù)的實際履行。

（二）帳外付匯。一方面，按照報關(guān)單上的貨款金額，以電匯等方式通過銀行正常對外付匯；另一方面，少報部分的貨款則通過地下錢莊匯款、個人境外旅游、利用其他貿(mào)易公司付匯額度、境外支付等途徑，于事后另行支付給境外客商。

案例二則是將非保稅料件“串料”偽報成保稅料件，用以核銷加工貿(mào)易貨物手冊。其主要特點是石材加工貿(mào)易企業(yè)在生產(chǎn)過程中，故意使用國內(nèi)購買的價值較低、質(zhì)量較差的石材原材料冒充保稅石材料件生產(chǎn)成品復(fù)出口，或者直接用國內(nèi)采購的石材成品出口，騙取海關(guān)核銷手冊，而將串換下來的高品質(zhì)、高價格的保稅石材料件進行內(nèi)銷盈利。

關(guān)于走私普通貨物罪的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定，個人走私普通貨物、物品的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)分為三檔：1、偷逃應(yīng)繳稅額較大（10萬元以上不滿50萬元的）或者一年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私的，處三年以下有期徒刑或者拘役,并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金；2、偷逃應(yīng)繳稅額巨大（50萬元以上不滿250萬元）或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑,并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金；3、偷逃應(yīng)繳稅額特別巨大（250萬元以上），處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。單位犯罪的，按照偷逃稅款額在20萬元以上不滿100萬元，100萬元以上不滿500萬元和500萬元以上三個區(qū)間，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員對應(yīng)上述三檔標(biāo)準(zhǔn)進行量刑，并對單位處以一倍以上五倍以下罰金。

另外，需要注意的是：石材企業(yè)偷逃稅款的行為即使尚未構(gòu)成刑事犯罪，根據(jù)情節(jié)輕重和主觀上是否存在故意，也可能構(gòu)成走私行為或違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定的行為，海關(guān)將依據(jù)《海關(guān)行政處罰實施條例》規(guī)定，對企業(yè)做出相應(yīng)的行政處罰。而企業(yè)一旦有走私犯罪或者走私行為，或者相關(guān)的違規(guī)行為，將被海關(guān)列為失信企業(yè)，面臨著較高進出口貨物查驗率、進出口貨物單證重點審核、加工貿(mào)易等環(huán)節(jié)實施重點監(jiān)管等海關(guān)監(jiān)管措施。同時，根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于建立完善守信聯(lián)合激勵和失信聯(lián)合懲戒制度 加快推進社會誠信建設(shè)的指導(dǎo)意見》，海關(guān)總署已簽署了14個領(lǐng)域的對失信市場主體實施聯(lián)合懲戒的合作備忘錄。失信企業(yè)及其高管將面臨法院、檢驗檢疫、稅務(wù)、外匯管理等部門的聯(lián)合懲戒，對企業(yè)的經(jīng)營活動、對企業(yè)高級管理人員的工作與生活，都會產(chǎn)生十分重大的影響。

律師建議

針對石材企業(yè)在外貿(mào)過程中可能存在刑事與行政法律風(fēng)險，律師建議：

（一）注意石材體積計量的準(zhǔn)確性。目前，部分石材企業(yè)在境外已擁有自己的礦山，在開采技術(shù)相對落后的國家，仍采用爆破等技術(shù)手段獲取石材，往往形狀不規(guī)則，或者存在炮眼、裂紋等，影響采購時石材體積的計量，由此可能造成通關(guān)時海關(guān)在實地丈量后認定貨物申報不實，甚至構(gòu)成走私。針對無法確認石材體積的情況，進口貨物收貨人可以依據(jù)《海關(guān)進出口貨物申報管理規(guī)定》向海關(guān)提出書面申請，要求申報前查看貨物，確認貨物的品名、規(guī)格、型號等要素后再履行申報義務(wù)。

（二）重視海關(guān)事務(wù)合規(guī)。近年來，海關(guān)陸續(xù)開展了一系列打擊走私專項行動，對包括跨國公司和大型企業(yè)在內(nèi)的各類進出口企業(yè)的生存和發(fā)展產(chǎn)生了較大的影響：有的企業(yè)涉嫌刑事犯罪，企業(yè)負責(zé)人受到刑事制裁，企業(yè)則被科處高額罰金；有的企業(yè)受到行政處罰，被調(diào)整了信用等級，受到嚴(yán)格監(jiān)管，增加了經(jīng)營成本。因此，我們認為進出口企業(yè)應(yīng)當(dāng)高度重視海關(guān)事務(wù)合規(guī)，了解海關(guān)法律法規(guī)，確保進出口活動符合海關(guān)監(jiān)管要求。

（三）預(yù)防海關(guān)法律風(fēng)險。由于海關(guān)監(jiān)管規(guī)定十分復(fù)雜，專業(yè)性強，如果企業(yè)了解不到位，會導(dǎo)致海關(guān)法律風(fēng)險爆發(fā)的“滯后性”和“累積性”。有鑒于此，建議企業(yè)定期開展關(guān)務(wù)風(fēng)險內(nèi)部審計，以便及時發(fā)現(xiàn)問題，主動披露。根據(jù)新的《海關(guān)稽查條例》，海關(guān)將給予企業(yè)在自我披露范圍內(nèi)從輕、減輕或免除處罰的優(yōu)惠政策。

2.石材企業(yè)外貿(mào)購銷中的法律風(fēng)險分析與防范

案例三

原告A公司與被告境外B公司簽訂一份《購銷合同》，約定了石板材的品名、規(guī)格、數(shù)量、價格、交貨地點、付款方式、質(zhì)量要求、包裝標(biāo)準(zhǔn)、交貨期限等。合同簽訂后，A公司到B公司所在地收貨，發(fā)現(xiàn)石板材中存在大量水晶線、黑疤、紅線，根本無法使用，且交貨期遲于合同約定，但A公司職員仍在前兩批石板材的出庫憑證上簽字。事后，A公司反復(fù)催促B公司解決質(zhì)量和延期交貨問題，B公司未予理睬。A公司遂向B公司發(fā)出傳真，要求解除合同。但B公司繼續(xù)向A公司的下家客戶發(fā)出第三批貨物并已獲得出口單據(jù)用于信用證議付，A公司的下家客戶也接受了該批貨物。

律師說法

該案件A公司最終敗訴，暴露出石材企業(yè)在對外貿(mào)易中存在的三個問題：

（一）不重視貨物的及時檢查義務(wù)。A公司職員法律意識不強，沒有及時查看貨物，在發(fā)現(xiàn)貨物質(zhì)量問題后也沒能及時主張，仍然在出庫憑證上簽字，被法院認定已經(jīng)行使了檢驗貨物的權(quán)利，這是造成最終敗訴的重要原因。雖然A公司在庭審中提交了下家客戶的索賠函和貨物照片作為B公司交付貨物有質(zhì)量問題的證據(jù)，但法院以無法證明與案涉貨物存在關(guān)聯(lián)性，不予認定。

（二）不重視證據(jù)的留存。A公司向B公司提出解除合同時，使用了傳真電話進行聯(lián)系，但沒有保存相關(guān)的證據(jù)。因此，法院無法認定A公司有向B公司發(fā)送傳真，而是確認A公司有第三批貨物的收貨義務(wù)。

（三）后續(xù)處置不當(dāng)。在第三批貨物送抵A公司的指定下家客戶后，其收取了該批貨物。正確的做法應(yīng)該是，A公司在對原《購銷合同》行使單方解除權(quán)后，應(yīng)及時通知下家客戶拒收貨物，或是要求下家將貨物退回B公司或提存于第三方倉庫。A公司的下家客戶由于未接到通知，不知道A公司要行使解除權(quán)，其接收貨物的行為被視為同意B公司繼續(xù)履行合同。

律師建議

在石材國際貿(mào)易中，涉及跨國運輸、貨物保險、國際支付等多個環(huán)節(jié)，必然導(dǎo)致貿(mào)易糾紛的多樣性。隨著法律環(huán)境的變化和競爭手段的推陳出新，外貿(mào)企業(yè)面臨的各種風(fēng)險也隨之增加，因此要高度重視以下合同的簽訂和履約環(huán)節(jié)：

（一）簽約應(yīng)訂立書面合同。在國際貿(mào)易中，由于買賣雙方處于不同的國家或關(guān)境，商品價格變化較快，出于效率考慮，相當(dāng)多石材企業(yè)習(xí)慣采用電子郵件、傳真甚至網(wǎng)絡(luò)聊天的方式與外商簽訂貿(mào)易合同。建議外貿(mào)企業(yè)通過郵件或傳真等方式簽訂合同后，要求對方補簽一份加蓋單位公章或法人簽章的合同原件郵寄到本企業(yè)，一旦發(fā)生爭議，可以依據(jù)合同主張相關(guān)權(quán)益。

（二）對離岸公司開展簽約前調(diào)查。外貿(mào)企業(yè)在簽訂合同時，發(fā)現(xiàn)對方為注冊于英屬維爾京群島、開曼、百慕大等地的離岸公司，務(wù)必進行詳盡、全方位的調(diào)查，尤其注意調(diào)查其背景資料、商業(yè)信譽、經(jīng)營狀況以及履約能力等，確保其可以履行合同義務(wù)，必要時可要求離岸公司的母公司或者其法定代表人和股東承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

（三）注重審核簽約主體資格。外貿(mào)企業(yè)在簽訂合同時，經(jīng)常忽視簽約主體的資質(zhì)，往往只和下訂單的業(yè)務(wù)員簽署合同。如業(yè)務(wù)員無相應(yīng)權(quán)限，或超越代理權(quán)限，合同可能被認定為效力待定。如果違反《合同法》第52條的強制性規(guī)定，會被認定無效合同。發(fā)生糾紛后，對方企業(yè)不認賬，就可能無處索要貨款。

（四）合同涉及的貨物名稱、數(shù)量、產(chǎn)地等條款要準(zhǔn)確、具體。特別是在品質(zhì)條款使用“憑樣品”進行約定時，可采用一部分使用憑樣品，一部分使用文字指標(biāo)說明，同時明確樣品反映的是石材產(chǎn)品的哪一方面亦或是哪些方面的品質(zhì)，防止對方以所交付石材的品質(zhì)與樣品不一致為由拒絕收貨。

（五）明確爭議解決條款。石材企業(yè)在簽訂外貿(mào)合同時，可以選擇中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會（CIETAC）管轄，方便爭議的解決。另外，在適用法律上，應(yīng)盡量爭取適用中國法律。

3.石材企業(yè)外貿(mào)代理的法律風(fēng)險分析與防范
案例四

原告A公司多次通過海運方式向被告B公司交付大理石荒料石，被告B公司已支付了部分價款。后B公司向A公司發(fā)郵件稱荒料石有質(zhì)量瑕疵，要求給予價格折扣，并提出“先銷售后付款”。由于雙方未簽訂正式書面合同，亦未對訟爭合同項下的大理石荒料的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)及驗貨標(biāo)準(zhǔn)作出明確約定，但雙方對訟爭貨物的總價、數(shù)量、金額等方面的約定均無異議，因此A公司向法院起訴要求B公司償還未付貨款。

A公司主張，雙方為國際貨物買賣合同關(guān)系，A公司已履行交付貨物義務(wù)，要求B公司支付相應(yīng)價款；B公司則主張為雙方為代理合同關(guān)系，提起反訴，要求退還不合格大理石，A公司償還B公司支付的大理石加工費。

律師說法

本案爭議焦點在于，訟爭法律關(guān)系基礎(chǔ)是代理合同關(guān)系還是國際貨物買賣合同關(guān)系。如果為代理合同，代理人實施法律行為的后果由被代理人承擔(dān)，B公司有權(quán)退還未銷售的貨物，并要求A公司支付加工費用；如果為買賣合同，則A公司已履行交付義務(wù)，B公司未能證明交付貨物不符合合同質(zhì)量約定時，應(yīng)承擔(dān)支付貨款的義務(wù)。

由于雙方未簽訂正式書面合同，只能綜合全案判斷合同的性質(zhì)。A公司提出，B公司主營業(yè)務(wù)是經(jīng)營大理石荒料，包括銷售和委托加工，但上述行為皆未取得A公司準(zhǔn)許，不符合代理銷售的法律特征；而對于存在質(zhì)量瑕疵的大理石，事后雙方雖有“先銷售后付款”的意思表示，但最終未達成合意，并不能證明兩者之間存在代理銷售關(guān)系。

法院認為，根據(jù)之前的實際交易情況，雙方分別系大理石荒料貨物的賣方與買方，A公司已將訟爭合同項下的全部貨物實際交付B公司，B公司亦支付了部分貨款，因此認定雙方之間買賣合同業(yè)已成立并已實際履行。相反，B公司未能提供證據(jù)證明其系接受A公司委托而代理銷售大理石荒料產(chǎn)品，至于雙方之間是否存在先銷售貨物再支付貨款的交易慣例僅是貨物付款方式的約定問題，不影響對訟爭合同性質(zhì)的認定。因此，最終認定雙方為國際貨物買賣合同關(guān)系，判決B公司支付貨款及逾期利息。

律師建議

簽訂購銷合同還是代理合同，其帶來的后果是完全不同的。企業(yè)進行石材的外貿(mào)代理時，應(yīng)訂立書面代理合同，對雙方的法律關(guān)系予以明確。

以貨主的視角，要如何選取合適的代理人，以及在代理合同中如何保證自己的權(quán)益，應(yīng)注意以下幾個問題：

（一）簽訂合同之前，仔細詢問代理人對代理事務(wù)專業(yè)化程度。合同條款可以約定代理人必須具備相應(yīng)的資質(zhì)，避免因代理人不熟悉業(yè)務(wù)，導(dǎo)致企業(yè)遭受經(jīng)濟損失的同時，失信于外商。

（二）合同條款應(yīng)當(dāng)明確約定，是否可以轉(zhuǎn)委托，何種情形可以轉(zhuǎn)委托，轉(zhuǎn)委托后被委托方的權(quán)利和義務(wù)等。

（三）代理合同中如有約定代理付款或辦理退稅的，要注意明確付款時間以及逾期付款的違約責(zé)任，防止資金被惡意占用。

（四）為保護自己的權(quán)益和客戶信息不被泄露，可以簽訂保密條款，要求代理人履行保密義務(wù)。

以外貿(mào)公司的視角，如何正確的履行代理義務(wù)，防止不必要的責(zé)任加重情況發(fā)生，應(yīng)注意以下幾個問題：

（一）嚴(yán)格區(qū)分代理合同與購銷合同，減小法律風(fēng)險。在代理出口活動中，外商已經(jīng)開具信用證或先付款的情況下，外貿(mào)公司往往認為不會有收款風(fēng)險，因此對與工廠簽訂的合同是購銷合同或是代理合同不加以區(qū)分。事實上，外商事后仍有可能因質(zhì)量或貨期等問題提出索賠或退貨的主張。如外貿(mào)公司與工廠簽訂的是代理合同，則風(fēng)險都由工廠承擔(dān)；如簽訂的是購銷合同，在貨物已出口的情況下，向工廠索賠會有較大的困難。

（二）處理三角關(guān)系時,應(yīng)慎重簽署對外文件。委托代理出口合同中常見三角關(guān)系，外貿(mào)公司作為代理人、中間商，對各方當(dāng)事人之間的關(guān)系應(yīng)當(dāng)有清醒的認識，不可隨便按委托人要求簽署合同和文件。為避免直接對工廠承擔(dān)責(zé)任，外貿(mào)公司在代理合同中應(yīng)將與委托人指定工廠簽訂的購銷合同列為代理合同的附件，約定購銷合同的權(quán)利義務(wù)由委托人承擔(dān)，同時在與工廠簽訂購銷合同中也應(yīng)作出同樣的約定。

（三）代理“結(jié)匯”業(yè)務(wù)時，應(yīng)注意核對付款人信息。從事此項代理時，外貿(mào)公司通常與外商沒有直接接觸，甚至對外商一無所知，認為只要有外匯匯入，就交易成功，沒有任何風(fēng)險。殊不知法律要求，收取貨款的基礎(chǔ)是付款人與收款人存在買賣關(guān)系，其有效證明是雙方訂立的買賣合同。當(dāng)付款人與合同當(dāng)事人不一致時，應(yīng)要求付款人對其所付款項的性質(zhì)和事由作出說明，避免外商以外貿(mào)公司收取的款項屬不當(dāng)?shù)美麨橛梢蠓颠€。

（本文為現(xiàn)場演講節(jié)錄）

(來源：海絲智造)